Backdating stock options legal

Backdating stock options legal
Backdating Employee Stock Options: Contabilidade e Implicações Legais.
Por Raquel Meyer Alexander, Mark Hirschey e Susan Scholz.
OUTUBRO DE 2007 - Até recentemente, a pesquisa financeira ficou intrigada com um padrão incomum de retorno de estoque durante o período que abrange datas de outorga de opção de estoque para CEOs e outros executivos de topo. David Yermack (& ​​# 8220; Good Timing: CEO Stock Option Awards e Company News Announcements, & # 8221; Journal of Finance, vol. 52, n. º 2, junho de 1997) e Keith W. Chauvin e Catherine Shenoy (& # 8220 , Diminui o preço das ações antes de outorga de opções de ações executivas, & # 8221; Journal of Corporate Finance, vol. 7, nº 1, março de 2001) primeiro documentou que os preços das ações tendem a cair no período anterior e aumentam no período seguinte , datas de concessão de opção de estoque de empregado. Tais evidências circunstanciadas sugeriram que as empresas retiram boas notícias ou publiquem más notícias antes dos prêmios de opção de compra de ações de longo prazo para reduzir os preços das ações. A Erik Lie (& # 8220; The Timing of CEO Stock Option Awards, & # 8221; Management Science, vol. 51, n. ° 5, maio de 2005) aprofundou esse fenômeno, documentando um padrão incomum de retornos negativos antes da opção - datas de concessão de entrega que se reverteram no período da data de outorga de postagem. A mentira concluiu: # 8220; A menos que os executivos tenham uma vantagem informacional que lhes permita desenvolver previsões superiores em relação aos futuros movimentos do mercado que geram esses retornos previstos, os resultados sugerem que a data oficial de concessão deve ter sido definida de forma retroativa e # 8221; (enfase adicionada). Ao resolver este enigma financeiro, Lie lançou uma tempestade de fogo com implicações imediatas e de grande alcance para as políticas públicas.
O Escritório do Advogado dos EUA, a SEC, o FBI e o IRS estão conduzindo investigações sobre manipulações de bolsas de opção de estoque. Em um dos primeiros casos envolvendo manipulação de bolsa de opção de estoque, o Escritório de Advogados dos EUA, a SEC e o FBI arquivaram acusações de fraude de títulos criminais e civis contra executivos da Brocade Communications em 20 de julho de 2006.
Embora os pesquisadores tenham ficado intrigados com esse fenômeno, os juristas não o são. Em 7 de agosto de 2007, o ex-CEO da Brocade, Gregory Reyes, foi condenado por 10 acusações de fraude de conspiração e valores mobiliários. Reyes, uma vez listado na lista Forbes 400, agora enfrenta 20 anos de prisão e uma multa de US $ 5 milhões. Como os promotores vêem Brocade como um teste decisivo para futuros litígios de atraso, este artigo começa por examinar as complexidades legais do caso Brocade e as graves conseqüências das opções de estoque de backdating.
Os autores discutem o tratamento contábil das opções de compra de ações no Conselho de Princípios de Contabilidade (APB) Opinião 25, & # 8220; Contabilização de estoque emitido para empregados, & # 8221; e SFAS 123 (R), pagamento baseado em compartilhamento. Em seguida, os autores examinam os problemas relacionados à lei Sarbanes-Oxley Act (SOX) # 8211 e relacionados com as opções de estoque retroactivamente. O artigo conclui apresentando as possíveis implicações financeiras de backdating para investidores.
Estudo de caso: Brocade Communications Systems, Inc.
O escritório do procurador dos EUA, a SEC e o FBI concluíram investigações de 18 meses sobre a Brocade Communications Systems, Inc., ao arquivar acusações contra o ex-CEO Gregory Reyes, a ex-vice-presidente de recursos humanos Stephanie Jensen e o ex-diretor financeiro Antonio Canova em 20 de julho de 2006. As acusações alegaram que Reyes e Jensen regularmente causaram Brocade para conceder & # 8220; in-the-money & # 8221; opções para empregados novos e atuais entre 2000 e 2004, mas documentos retroactivos para que apareciam as opções eram # 8220; no dinheiro e # 8221; quando concedido. Devido às diferenças de tratamento contábil entre subsídios de opção no dinheiro e em dinheiro, o backdating resultou em despesas de remuneração de funcionários materialmente discretas e com lucro operacional exagerado e desempenho da empresa. Os executivos de Brocade foram acusados ​​de ocultar milhões de dólares em despesas de remuneração dos funcionários dos investidores. A SEC apresentou uma queixa civil contra a Canova, alegando que recebeu uma notificação por escrito da falsificação de documentos opcionais, mas não tomou nenhuma ação, não informou os auditores e auditores da Brocade e declarou declarações financeiras falsas e enganosas e registros da SEC. Em 12 de agosto de 2006, Reyes e Jensen foram indiciados por oito acusações de conspiração, fraude de valores mobiliários, fraude postal e falsas entradas nos livros da empresa. Além disso, Reyes foi indiciado por quatro acusações de fazer declarações falsas aos contadores da empresa.
A denúncia criminal também cobrou a Reyes e a Jensen com fraude de títulos. A denúncia civil da SEC, n. ° 8217, arquivada no tribunal federal, cobrou Reyes, Canova e Jensen com fraude e outras violações das leis federais de valores mobiliários. Estas incluem violações ligadas a livros e registros, controles internos, falsas declarações aos auditores e provisões de certificação SOX. A penalidade máxima por legal para fraude de valores mobiliários nesta matéria é de 20 anos de prisão e uma multa de US $ 5 milhões, mais a restituição.
Os executivos da Brocade & # 8217; Problemas estendidos aos impostos. O IRS apresentou acusações de ajudar e incentivar a evasão de imposto de renda pessoal relacionada a opções de compra de ações de 1999 a 2004. Em 7 de setembro de 2006, os EUA
O advogado Kevin V. Ryan anunciou que a unidade de investigação criminal do IRS iria se juntar às unidades de estoque locais & # 8211; força de tarefa de backdating. É provável que o IRS também esteja interessado na declaração de imposto corporativa da brocade & # 8217; e nas declarações fiscais pessoais de outros executivos superiores. As empresas de capital aberto estão limitadas a US $ 1 milhão em remuneração de executivos deduzidas de imposto para cada um dos cinco funcionários mais bem pagos. Enquanto as opções de dinheiro são excluídas do limite, as opções de ações no dinheiro geralmente contam com o limite de US $ 1 milhão. Ao dissimular a concessão de opções de compra de ações no mercado, a Brocade pode ter deduzido a despesa excedente de remuneração dos executivos em sua declaração de imposto sobre as empresas, e subestimou os empregados afetados e # 8217; salários para fins de imposto de renda pessoal.
Especialmente preocupante para reguladores, auditores e investidores foram as queixas criminais e civis alegando que os executivos da Brocade repetidamente postaram cartas de oferta de emprego e falsificaram os minutos do comitê de compensação para ocultar as doações em dinheiro. Embora nenhuma lei ou regulamentação proíba a concessão de opções de ações de funcionários devidamente autorizadas em dinheiro, essas bolsas devem ser registradas com precisão para fins de relatórios financeiros e impostos. O esquema de backdating de opção da Brocade & # 8217; conduziu a duas reavaliações separadas totalizando US $ 351 milhões para demonstrações financeiras abrangendo 1999 a 2004. Com o auxílio de desempenho exagerado, o preço das ações da Brocade & # 8217's subiu de maio de 1999 e preço ajustado por divisão $ 8.06 para $ 133.72 em outubro de 2000, um impressionante aumento de 1.659%. Após a atualização de Brocade, o preço das ações caiu para US $ 3,34 em novembro de 2005, um impressionante colapso de 97,5%.
Contabilidade da opção de compra de ações do empregado.
As normas contábeis e de relatórios contábeis definem claramente o tratamento contábil adequado quando os empregados recebem uma remuneração baseada em estoque. Exemplos de planos de remuneração de empregados baseados em ações incluem planos de compra de ações, opções de compra de ações, ações restritas e direitos de valorização de ações. Desde 2005, os princípios contábeis para prêmios de remuneração baseada em ações aos empregados exigiram um método de contabilização de opções de ações de acordo com SFAS 123 (R) de valor justo. De acordo com o método de valor justo, o custo de compensação é mensurado na data de concessão com base no valor de atribuição e é reconhecido durante o período de serviço, que geralmente é o período de aquisição. A maioria das opções - os problemas de backdating, no entanto, ocorreram antes de 2005, quando as empresas foram encorajadas, mas não obrigadas, a registrar subsídios de opção de empregado como despesas de compensação.
De acordo com o SFAS 123, as empresas dispunham de critério para usar o método de contabilidade do valor intrínseco prescrito pela Opinião 25 da APB. De acordo com o método do valor intrínseco, o custo de remuneração é qualquer excesso do preço das ações do mercado cotado na data de mensuração sobre o empregado preço de compra. Assim, a despesa de compensação corresponde ao montante total em dólares pelo qual as opções de compra de ações dos empregados estão no dinheiro no momento da data de mensuração do preço da ação. Uma vez que as opções de estoque no dinheiro não têm valor intrínseco quando as datas de medição e concessão são idênticas, não há custo de compensação do empregado a ser reconhecido no parecer 25 da APB. Além disso, o parecer 25 da APB exige reconhecimento de compensação e remuneração por outra remuneração baseada em ações planos, tais como aqueles com preços de exercício variáveis ​​ou aqueles que permitem mudanças no número de opções outorgadas.
O conceito importante de uma data de medição & # 8220; & # 8221; Para os subsídios de opções de ações de acordo com o parecer 25 da APB, é discutido em uma carta de 19 de setembro de 2006 à AICPA e Financial Executives International (FEI) a partir de então, o Contador-chefe da SEC, Donald T. Nicolaisen. Ele afirma que, nos termos do parágrafo 10 (b) do parecer 25 da APB, a data de mensuração para determinar o custo de compensação de uma opção de compra de ações é a primeira data em que são conhecidos os seguintes:
O número de opções que um indivíduo tem direito de receber; e o preço de exercício da opção (ou preço de compra de ações).
Mesmo que os documentos relacionados a um prêmio de opção de empregado sejam datados anteriormente, a data de medição não pode ocorrer até que os termos do prêmio e seus destinatários estejam totalmente determinados.
Na maioria dos casos, a determinação da data de medição não é difícil porque as disposições de governança corporativa, os planos de opções de ações e as leis aplicáveis ​​especificam as ações de concessão necessárias que confirmariam a outorga de opção de estoque e estabelecem a data de medição. Algumas empresas de backdating usaram datas incorretas de medição de estoque-opção porque todas as ações de concessão requeridas não estavam completas. Em alguns casos, as empresas obtiveram opções de compra de ações após a obtenção de autorização oral de seu conselho de administração ou comissão de compensação e documentos finalizados posteriormente. Outras empresas de backdating delegaram opções - autoridade de adjudicação a um gerente que obteve as aprovações apropriadas mais tarde. Para ser válida, a delegação de autoridade que concede a opção aos administradores requer menção específica no plano de opção aprovado pelos acionistas. Caso contrário, as ações de concessão requeridas não seriam cumpridas e a data de medição não seria estabelecida até que todos os documentos fossem finalizados.
De acordo com as diretrizes contábeis, os termos da opção de compra de ações são considerados desconhecidos e sujeitos a alterações até que aqueles com poderes para fazer concessões tenham determinado, com finalidade, os termos e os destinatários desses prêmios. A opinião de Nicolaisen era que as datas de medição do prêmio de estoque de ações do empregado deveriam ser adiadas até que todos os procedimentos de concessão necessários tenham sido concluídos. Se, no entanto, os fatos, circunstâncias e padrões de conduta sugerem que os termos e os destinatários de uma opção de opção de compra de ações foram conhecidos com finalidade antes da conclusão de todas as ações de concessão requeridas, pode ser apropriado concluir que uma data de mensuração ocorreu antes da conclusão dessas ações. Em resumo, os fatos, circunstâncias e padrões de conduta devem deixar claro que a empresa considerou que os termos e os destinatários dos prêmios eram fixos e inalteráveis ​​nessa data anterior.
SOX & # 8211; Problemas Relacionados Causados ​​por Backdating.
Backdating ocorre quando uma concessão de opção de estoque de empregado reflete uma data de mensuração de concessão antes da data de medição de concessão verdadeira. Essa falsa representação permite ao destinatário da opção aproveitar o menor preço das ações, o que se traduz em maior lucro quando a opção é exercida. Embora as regras contábeis ofereçam às empresas uma ampla discrição na concessão de opções de estoque de empregados no dinheiro, no dinheiro ou fora do dinheiro, as práticas de backdating freqüentemente estão em conflito com os procedimentos de outorga de opções de ações dos empregados. Especificamente, muitos planos de opção aprovados pelo acionista permitem apenas bolsas de pagamento. Portanto, o comitê de compensação normalmente não tem autoridade para autorizar adequadamente uma concessão no dinheiro. Nesses casos, o backdating pode invalidar um prêmio de opção.
De uma perspectiva contábil, as práticas de backdating que envolvem a atribuição ocultada de opções de compra de ações em dinheiro resultam em enunciados financeiros enganosos porque as despesas de compensação de empregados estão ocultas. Se o valor for relevante, os princípios contábeis exigem que todas as opções de compra de ações oferecidas aos empregados sejam registradas como uma despesa de remuneração do empregado. A falta de fazê-lo resulta em uma subavaliação das despesas de compensação e um excesso de lucro líquido. Portanto, as práticas de backdating de opções apresentam problemas significativos para CEOs corporativos, CFOs e seus auditores sob SOX.
A SOX aborda problemas de contabilidade financeira e questões de relatórios expostas por escândalos corporativos, como a Enron e a WorldCom. As penas nos termos das secções 302, 304, 802, 906 e 1102 da SOX destinam-se a deter a fraude corporativa. As Seções 302 e 906 exigem que os CEOs corporativos e os CFOs atestem os relatórios trimestrais e anuais arquivados na SEC. Com sua certificação, o CEO e o CFO atestam o seguinte:
Eles analisaram o relatório. Com base no seu conhecimento, o relatório é verídico e não omite informações materiais. Com base em seu conhecimento, as demonstrações financeiras estão bastante presentes, em todos os aspectos relevantes, a posição financeira, os resultados das operações e os fluxos de caixa. Todas as fraquezas materiais nos controles internos foram divulgadas ao comitê de auditoria e aos auditores independentes. Todos os casos conhecidos de fraude, material ou não, que envolvem pessoal de controles internos também foram divulgados. Foram divulgadas mudanças significativas nos controles internos subsequentes à avaliação mais recente, incluindo qualquer ação corretiva. O CEO e o CFO são responsáveis ​​por controles e procedimentos de divulgação e revisaram esses procedimentos nos 90 dias anteriores à data de apresentação do relatório.
Essas certificações foram necessárias no início de 2003, antes da alteração nas regras contábeis das opções. Qualquer executivo intencionalmente violando o processo de certificação está sujeito a severas penalidades criminais. Além disso, de acordo com a seção 304, se uma empresa deve reafirmar seus relatórios financeiros devido ao incumprimento relevante dos requisitos de relatórios financeiros, o CEO e o CFO devem reembolsar pessoalmente a empresa por qualquer bônus ou compensação baseada em incentivo ou com base em ações recebidas 12 meses após a emissão das demonstrações financeiras. O CEO e o CFO também devem desconsiderar os lucros obtidos com a venda de valores mobiliários da empresa durante esse período de 12 meses. As seções 802 e 1102 criam penas severas para quem interrompe qualquer investigação oficial de possíveis violações de SOX.
Antes da passagem do SOX em julho de 2002, os criminosos de colarinho branco raramente receberam sentenças de prisão rígidas. Sob SOX, os executivos envolvidos com opções de backdating são pessoalmente responsáveis ​​pela certificação de falsas demonstrações financeiras corporativas. Conforme observado anteriormente, o ex-CEO da Brocade Gregory Reyes foi condenado por conspiração e fraude de valores mobiliários em 7 de agosto de 2007.
Os investidores devem esperar que os problemas de backdating sejam caros para as empresas afetadas. Conforme mencionado acima, podem ser cobradas penalidades ao abrigo da seção 302 da SOX para falsas certificações. Os investidores também devem esperar taxas mais elevadas para o trabalho contábil e jurídico relacionado à correção de erros contábeis e à retomada das demonstrações financeiras. Zoe-Vonna Palmrose e Susan Scholz (& # 8220; Causas contábeis e conseqüências legais do relatório não-GAAP: evidências de reexames, & # 8221; Contemporary Accounting Research, vol. 21, nº 1, primavera de 2004) descobriram que as aposentadorias são muitas vezes associados a litígios dispendiosos dos acionistas. As empresas envolvidas em escândalos de opções e backdating podem estar sujeitas a ações judiciais de ação coletiva alegando que as demonstrações financeiras foram materialmente equivocadas em violação das leis federais de valores mobiliários. Os custos indiretos da correção de problemas contábeis e reafectações financeiras também serão significativos. Estudos recentes encontram uma reação negativa ao preço das ações e um aumento do custo de capital para as empresas que divulguem controles ruins sobre relatórios financeiros. (Veja Zoe-Vonna Palmrose, Vernon Richardson e Susan Scholz, & # 8220; Determinantes da Reação do Mercado para Anúncios de Restauração, & # 8221; Journal of Accounting and Economics, vol. 37, n. º 1, fevereiro de 2004; Jacqueline S Hamersley, Linda A. Myers e Catherine Shakespeare, # 8220; Reações do mercado à divulgação de fraquezas de controle interno e às características dessas fraquezas de acordo com a seção 302 da Lei Sarbanes Oxley de 2002, & # 8221; Revisão da Contabilidade Estudos em breve 2008 e Hollis Ashbaugh-Skaife, Daniel Collins, William Kinney e Ryan LaFond, & # 8220; Efeito de Deficiências de Controle Interno em Risco Firme e Custo de Capital de Capital; & # 8221; documento de trabalho, Universidade de Wisconsin & # 8211; Madison, fevereiro de 2006.) Tais empresas também são mais propensas a sofrer demissões de auditoria dispendiosas. Portanto, a resolução de problemas contábeis e legais ligados às opções de backdating promete ser um dreno caro na gestão e recursos corporativos.
Quando as opções de backdating envolvem óbvias auto-negociações e obstruções mal-intencionadas da justiça pela alta administração, o CEO, CFO e outros podem ser substituídos. Antecipar as reações de estoque-preço para as partidas forçadas do CEO decorrentes de um escândalo de opções-backdating é dificultada pelo fato de que as partidas forçadas do CEO são relativamente raras. A maioria das sucessões de CEOs são aposentadorias habituais que não causam nenhuma reação significativa dos acionistas. Mark Huson, Robert Parrino e Laura T. Starks (Mecanismos internos de monitoramento e roteiro de CEOs: uma perspectiva de longo prazo, & # 8221; Journal of Finance, vol. 56, n. ° 6, dezembro de 2001) relataram que apenas cerca de um em cada seis (16,2%) de todas as partidas de CEOs representa partidas forçadas. Como as opções severas - os problemas de backdating podem resultar em violações do SOX, as partidas forçadas dos CEOs podem resultar em partidas forçadas de CFOs e outros membros da alta administração. Parece provável que as partidas forçadas de CEOs e outros altos executivos possam resultar em um novo CEO de fora da empresa, e a nomeação de CEOs externos está longe de ser habitual. Huson, Parrino e Starks descobriram que 53,5% das partidas forçadas do CEO resultaram na nomeação de um estranho como CEO.
Como as opções - problemas de backdating são mais óbvias quando as empresas experimentaram aumentos robustos no preço das ações, os investidores podem ver as partidas forçadas do CEO como surpreendentes e negativas. Stewart D. Friedman e Harbir Singh (& # 8220; Sucessão de CEO e Reação de Acionista: A Influência do Contexto Organizacional e Conteúdo de Eventos, & # 8221; Academy of Management Journal, vol. 32, nº 4, dezembro de 1989) estudou sucessão de CEO e descobriu que as reações dos acionistas às substituições dos CEOs tendem a ser positivas quando o desempenho anterior da empresa foi ruim e o conselho de administração foi responsável por iniciar a substituição de um CEO com desempenho fraco. As partidas dos CEOs que ocorrem após o bom desempenho da empresa tendem a ter repercussões modestamente negativas no mercado de ações, assim como as partidas do CEO não planejadas devido à morte ou deficiência. Em suma, os retornos negativos imediatos são adequados para refletir uma perda de peso morto única de taxas contábeis, despesas legais e potenciais sanções civis. Parece haver uma pequena razão para os acionistas temerem danos a longo prazo.
The Fallout of Backdating.
Neste ponto, a escala completa e as ramificações definitivas do escândalo de backdating de opções em desenvolvimento ainda não são conhecidas. De acordo com Steve Stecklow e Peter Waldman (Brocade Ex-CEO encontrado culpado em Backdating Case & # 8212; Vitória de julgamento criminal para EUA provavelmente servirá como modelo para promotores, & # 8221; Wall Street Journal, 8 de agosto de 2007) : & # 8220: Cerca de 140 empresas passaram por investigação federal para retrocesso e cerca de 70 executivos perderam seus empregos à medida que as empresas realizavam sondas internas. # 8221; Parcelas de outras empresas realizaram ou divulgaram sondas internas. Ainda mais empresas foram implicadas com base em evidências estatísticas circunstanciais (ver Randall Heron e Erik Lie, & # 8220; Backdating Explicar o Padrão de Preço de Estoque em torno de Subsídios de Opção de Compra Executiva?, & # 8221; Journal of Financial Economics, vol. 83, nº 2, fevereiro de 2007).
Embora os auditores externos ainda não sejam o foco claro da indignação popular, as consequências do escândalo retroativo provavelmente afetarão também. Por definição, a maioria das atividades de backdating incluiu a criação de documentação fraudulenta projetada especificamente para enganar as partes externas. Embora as fraudes envolvendo colusão de alto nível sejam notoriamente difíceis de descobrirem para os auditores, o público mantém a expectativa de que os auditores sejam, pelo menos, um pouco responsáveis ​​pela identificação dessas atividades ilícitas.
A indignação com o atraso provavelmente influenciará as futuras políticas regulatórias também. Em dezembro de 2006, a SEC emitiu uma regra provisória (SEC Release 33-8765, # 8220; Indemnização de Execução Divulgação & # 8221;) ajustando certas divulgações de opções desde a data de concessão até a data de vencimento. De acordo com a SEC, o objetivo da mudança é evitar a compensação exagerada e acompanhar de forma mais detalhada a despesa de compensação prevista no SFAS 123 (R). Atrasante de atraso, uma tal modificação provavelmente não teria sido notável. No ambiente atual, no entanto, a mudança indignou tanto os comentaristas como os legisladores, que percebem que é um abrandamento das regras de divulgação no momento em que os agentes corporativos parecem precisar de mais, e não menos, de supervisão.
Também há especulações de que as tentativas de relaxar algumas das disposições mais onerosas da SOX serão abrandadas por essas atividades de backdating. Um argumento fundamental daqueles que propõem reverter a SOX é que apenas algumas empresas e atores ruins foram responsáveis ​​pela onda anterior de escândalos contábeis. A atividade de atraso, no entanto, parece ser generalizada, e as críticas podem crescer à medida que as investigações continuam.
É irônico que todo esse estrago foi criado tentando ocultar o que pode ser um método de compensação perfeitamente legal. Se as empresas em questão reconhecessem adequadamente as concessões de opções no dinheiro e registrassem a despesa não líquida, não haveria escândalo. Na verdade, o coverup é muitas vezes pior do que o crime.
Raquel Meyer Alexander, PhD, é professora assistente; Mark Hirschey, PhD, é o Anderson W. Chandler Professor de Negócios; e Susan Scholz, PhD, é professora associada e Harper Faculty Fellow, todas na Escola de Negócios da Universidade de Kansas, Lawrence, Kan.
Nota: artigo de Alexander & # 8220; Abrigos fiscais sob ataque e # 8221; (coautorizado com Randall K. Hanson e James K. Smith, The CPA Journal, agosto de 2003) recebeu uma Menção Honrosa na área de tributação no programa Max Block Outstanding Article Award para 2003.

Fim das Opções Backdating Era.
Antes do clamor sobre a falta de processos contra a crise financeira e a atual tentativa de abuso de informação privilegiada, a prática de opções de estoque de backdating surgiu há sete anos e provocou uma enxurrada de processos. A prática agora é esquecida há muito tempo, mas parece que o último desses casos finalmente chegou a conclusão, e como o Grateful Dead colocou tão bem: "O que é uma viagem longa e estranha que foi".
Na semana passada, o ex-presidente-executivo da Vitesse Semiconductor, Louis Tomasetta e seu ex-diretor financeiro, Eugene Hovanec, se declararam culpados de conspiração para impedir uma investigação sobre os prêmios das opções da empresa para encobrir que eles tinham sido retroactivos. Isso ocorreu após dois julgamentos em que os jurados não conseguiram chegar a um veredicto sob acusações de conspiração para cometer fraude de valores mobiliários relacionada ao atraso e à inflação da receita da empresa.
Para aqueles cujas memórias desapareceram, as opções de backdating se tornaram conhecidas publicamente em março de 2006, quando um artigo do Wall Street Journal questionou se os executivos selecionavam uma data anterior para o preço pelo qual as opções poderiam ser exercidas, efetivamente dando-lhes um preço mais baixo e tornando-as mais valiosas. No UnitedHealth Group, uma das empresas mencionadas no artigo, seu ex-presidente-executivo pagou uma penalidade civil de US $ 468 milhões e a restituição à empresa por opções com preços baixos.
White Collar Watch.
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Uma série de empresas & # 8212; particularmente aqueles no setor de tecnologia, que deram opções de estoque como doces no Halloween & # 8212; iniciaram investigações internas sobre seus prêmios. Como as empresas de capital aberto devem informar adequadamente o valor das opções em suas demonstrações financeiras, qualquer retrocesso pode resultar em uma distorção que pode ser a base para uma cobrança de fraude de valores mobiliários.
A prevalência de opções de backdating levou a um frenesi de alimentação próxima entre diferentes escritórios de advogados dos Estados Unidos em todo o país que estavam lutando por casos. Os encargos foram eventualmente arquivados em várias jurisdições diferentes contra executivos responsáveis ​​pela aprovação das práticas, geralmente acompanhadas por uma ação de execução civil paralela pela Securities and Exchange Commission. Porém, alguns atados com backdating nunca foram acusados ​​de erros, como Steven P. Jobs na Apple.
O advogado dos Estados Unidos em San Francisco foi tão longe como criar uma "Task Force Task Force" para analisar as empresas do Silicon Valley. Esse escritório obteve a convicção mais notável desta era envolvendo o ex-executivo-chefe da Brocade Communications, Gregory Reyes. Mas mesmo assim não era um caso fácil. A convicção após o primeiro julgamento foi revertida em recurso.
Para não ser deixado para trás, o distrito do sul de Nova York em Manhattan, que freqüentemente persegue casos de valores proeminentes, trouxe as acusações contra o Dr. Tomasetta e o Sr. Hovanec em dezembro de 2018.
Um problema significativo que os promotores de Nova York enfrentaram foi que a Vitesse Semiconductor se baseia no sul da Califórnia e quase nenhuma conduta relacionada às acusações ocorreu em Nova York. Após o primeiro julgamento encerrado em abril de 2018, Paul A. Crotty, juiz do Tribunal Federal do Distrito do Sul de Nova York, demitiu seis das sete acusações no caso porque nenhuma parte da fraude de títulos ocorreu no distrito , então o local foi impróprio lá.
O argumento de culpa que o Dr. Tomasetta e o Sr. Hovanec entraram não envolve as opções reais de backdating, mas sim os esforços para criar uma trilha de papel na empresa para que pareça que as opções foram adequadamente retroactuadas. E a informação enumera a localização do crime como "o Distrito Central da Califórnia e em outros lugares", o que mostra que Manhattan pode não ter sido o melhor lugar para perseguir o caso.
Em comparação com a recente série de sucessos de Justiça nos casos de insider trading, as tentativas de backdating de opções eram uma bolsa mista para distinguir executivos corporativos seniores. Os casos mostram que os promotores podem ser susceptíveis de saltar em um bandwagon quando parece que a má conduta corporativa ocorreu.
Entre os principais executivos condenados, além do Sr. Reyes, James Treacy da Monster Worldwide e Bruce Karatz da KB Home. O Sr. Treacy recebeu uma pena de prisão de dois anos, e o Sr. Karatz foi condenado a oito meses de confinamento em casa depois que o juiz do distrito rejeitou o pedido do governo por mais de seis anos de prisão. E, bem como os executivos da Vitesse Semiconductor, o Sr. Karatz foi condenado apenas por acusações relacionadas ao encobrimento das transações. Ele foi absolvido em 16 contas relacionadas ao retrocesso real.
Outros casos foram mais problemáticos para o Departamento de Justiça. A acusação de antigos executivos da Broadcom entrou em colapso, e o caso foi demitido após acusações de falta de acusação por um advogado auxiliar dos Estados Unidos. Um juiz absolveu o ex-conselheiro geral da McAffe, após o qual o S. E.C. deixou cair o seu caso paralelo.
Em uma ação de execução civil contra um diretor de sistemas de suporte de engenharia, um juiz de distrito rejeitou o caso da SEC sem exigir a defesa para oferecer qualquer evidência, observando que os próprios especialistas do governo não concordaram quanto ao que era necessário para a emissão de opções de compra de ações.
Os argumentos de culpabilidade do Dr. Tomasetta e do Sr. Hovanec são talvez um acervo próximo da era de backdating das opções, admitindo o encobrimento em troca de uma recomendação do governo de que eles recebam a prova de violações. Era uma prática que parecia corresponder à antiga desculpa do jardim de infância, que "tudo mais estava fazendo isso, então eu realmente não achava que estava errado".
A conduta geralmente teve um efeito mínimo sobre os acionistas, centrada principalmente na divulgação sobre uma parte obscura das demonstrações financeiras de uma empresa. E os ensaios mostraram o quão difícil era processar executivos seniores por falta de empresa que envolvesse problemas contábeis arcanos.
Ao nos despedir das opções de casos de backdating, você quase pode ouvir as últimas palavras do Grateful Dead - é hora de "voltar para a casa do caminhão".

O que é backdating de opções?
As opções de atraso ocorrem quando as empresas concedem opções aos seus executivos que correspondem a um dia em que houve um preço da ação significativamente menor. Suspeita-se que essas situações não sejam uma coincidência e que o conselho ou os executivos receberam opções com base em uma data anterior para tornar essas opções mais rentáveis.
À primeira vista, as opções de chamadas representam a forma perfeita de empatar o nível de compensação de um executivo para o desempenho da empresa, porque, à medida que o preço da ação da empresa aumenta, o pagamento também do executivo será recebido. No entanto, esse conceito não é perfeito e existem maneiras pelas quais os executivos podem aproveitar a forma como as opções são concedidas para ganhar dinheiro. O preço de exercício de uma opção é geralmente escolhido tomando o preço de fechamento da ação no dia em que a opção foi concedida, calculando uma média dos preços altos e baixos do dia ou tomando o preço de fechamento da negociação do dia anterior.
Por exemplo, suponha que seja em 16 de agosto de 2006 e o ​​preço final da ação da XYZ Corp. seja de US $ 45. Em 1º de junho de 2006, o preço das ações da XYZ Corp. estava em um mínimo de seis meses de US $ 25. Tecnicamente, as opções outorgadas hoje devem ter um preço de exercício de US $ 45. Em uma situação atrasada, no entanto, as opções seriam concedidas hoje (16 de agosto), mas seu dia de concessão previsto seria 01 de junho para dar às opções um menor preço de exercício. As opções de backdating derrotam a finalidade de vincular a remuneração de um executivo ao desempenho da empresa, porque o portador das opções já experimentou um ganho.
No passado, as opções concedidas só eram necessárias para serem divulgadas à Securities and Exchange Commission (SEC) no prazo de dois meses após a concessão das opções, o que dá às empresas uma janela de backdating. Devido à implantação da Lei Sarbanes-Oxley de 2002, a regra foi alterada e as empresas agora são obrigadas a denunciar a concessão de opções dentro de dois dias úteis, o que efetivamente removeu esta lacuna.
O ato de conceder opções com preços de exercício inferiores ao preço atual da ação de mercado é tecnicamente legal, mas o ato de retroceder as opções pode estar violando o plano de opções da empresa, um documento aprovado pelo acionista que destaca a política de opções da empresa. Em alguns casos, o atraso pode ser considerado um ato de fraude e uma pesquisa da SEC pode resultar.

Os perigos das opções Backdating.
Você já desejou que você pudesse voltar as mãos do tempo? Alguns executivos têm, bem, pelo menos quando se trata de opções de ações.
A fim de bloquear um lucro no primeiro dia de uma concessão de opções, alguns executivos simplesmente retrocederam (definem a data para um tempo anterior à data de concessão atual) o preço de exercício das opções até uma data em que a ação foi negociada em um valor inferior nível. Isso geralmente pode resultar em lucros instantâneos! Neste artigo, exploraremos as opções de backdating e o que isso significa para as empresas e seus investidores.
Isso é realmente legal?
Embora possa parecer obscuro, as empresas públicas geralmente podem emitir e oferecer opções de opção de estoque de ações conforme entenderem, mas isso dependerá dos termos e condições de seu programa de outorga de opção de estoque.
No entanto, ao conceder opções, os detalhes da concessão devem ser divulgados, o que significa que uma empresa deve informar claramente a comunidade de investimentos da data em que a opção foi concedida eo preço de exercício. Os fatos não podem ser claros ou confusos. Além disso, a empresa também deve devolver adequadamente a despesa da concessão de opções em suas finanças. Se a empresa definir os preços da concessão de opções bem abaixo do preço de mercado, gerará instantaneamente uma despesa, que conta contra a receita. A preocupação de retrocesso ocorre quando a empresa não divulga os fatos por trás do namoro da opção. (Para saber mais, leia O custo "real" de opções de ações, a controvérsia sobre a exoneração de opções e uma nova abordagem para compensação de capital.)
Em suma, é essa falha na divulgação - em vez do processo de backdating em si - que é o cerne do escândalo de backdating das opções.
Mas, também há algumas empresas lá fora que curvaram as regras por ambos escondendo o backdating dos investidores, e também não reservando a (s) concessão (s) como uma despesa contra ganhos. Na superfície - pelo menos em comparação com alguns dos outros executivos dos shenanigans que foram acusados ​​no passado - as opções de escândalo retroativo parecem relativamente inócuas. Mas, em última instância, pode revelar-se bastante dispendioso para os acionistas. (Para saber mais, veja Como a Era Sarbanes-Oxley afetou os IPOs.)
Custo para os Acionistas.
Outra bomba de tempo potencial, é que muitas das empresas que estão apanhadas dobrando as regras provavelmente serão obrigadas a reafirmar suas finanças históricas para refletir os custos associados às concessões de opções anteriores. Em alguns casos, os montantes podem ser triviais. Em outros, os custos podem ser em dezenas ou mesmo centenas de milhões de dólares.
No pior dos casos, a má imprensa e os reajustes podem ser o mínimo de preocupações de uma empresa. Nesta sociedade litigiosa, os acionistas quase certamente apresentarão uma ação coletiva contra a empresa para arquivar relatórios de ganhos falsos. Nos piores casos de opções de abuso de antecedentes, a bolsa de valores em que as ações da empresa ofensiva e / ou órgãos reguladores, como a Securities and Exchange Commission (SEC) ou a Associação Nacional de Concessionários de Valores Mobiliários, podem cobrar multas substanciais contra a empresa por perpetrar fraudes . (Para mais informações, consulte The Pioneers Of Financial Fraud.)
Os executivos de empresas envolvidas em escândalos de backdating também podem enfrentar uma série de outras penalidades de vários órgãos governamentais. Entre as agências que podem estar batendo na porta estão o Departamento de Justiça (por mentir aos investidores, que é um crime) e o IRS por apresentar declarações fiscais falsas.
Claramente, para aqueles que possuem ações em empresas que não jogam pelas regras, as opções de backdating representam sérios riscos. Se a empresa for punida por suas ações, seu valor provavelmente diminuirá substancialmente, colocando um dano importante nas carteiras de acionistas.
Um exemplo de vida real.
O custo total para os acionistas, neste caso, tem sido surpreendente. Embora a empresa continue a se defender contra os encargos, o estoque caiu em mais de 70% entre 2002 e 2007.
Quão grande é o problema?
Além de Brocade, várias outras empresas de alto perfil também se envolveram no escândalo retroativo. Por exemplo, no início de novembro de 2006, a UnitedHealth informou que teria que reafirmar os ganhos nos últimos 11 anos e que o montante total da atualização (relacionado a despesas de opções insatisfeitas) poderia se aproximar, ou mesmo exceder, US $ 300 milhões.
Continuará?
Além da Sarbanes-Oxley, a SEC aprovou mudanças nos padrões de listagem da NYSE e da Nasdaq em 2003 que exigem a aprovação dos acionistas para planos de compensação. Também aprovou os requisitos que exigem que as empresas descrevam os detalhes de seus planos de remuneração aos seus acionistas.

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Quais são as opções de estoque?
As empresas às vezes dão a seus funcionários o direito de comprar ações a um preço fixo por vários anos enquanto estão com a empresa. Uma vez que você só ganhará dinheiro se os preços das ações subirem, seus lucros aumentarão se o preço ao qual você tenha permissão para comprar o estoque seja muito baixo e o preço das ações subsequentemente eleva-se.
O que as opções de estoque de backdating significam?
O preço fixo no qual um empregado pode comprar ações deve ser qualquer que seja o preço de venda no dia em que a opção foi disponibilizada para eles. No entanto, algumas empresas manipularam esses dados criando documentação para fazer parecer que a opção foi concedida em um dia em que o preço era muito baixo. Esta prática de mudar a chamada data em que a opção foi concedida ao empregado é chamada de "backdating", & quot; e é ilegal.
Por que uma empresa faria isso?
As empresas geralmente usam opções de ações como um incentivo para os funcionários. Ao fornecer grandes lucros para seus funcionários através de opções de compra de ações, uma empresa pode atrair indivíduos qualificados para vir trabalhar para eles e certificar-se de que eles têm incentivo para ficar com a empresa e não ir trabalhar para um concorrente. Por antecipação das opções de compra de ações, os lucros desse empregado são ainda maiores, proporcionando ainda mais incentivo para que o empregado trabalhe duro e fique com a empresa.
O que está sendo feito para parar essa prática?
Várias empresas estão atualmente passando por investigações sobre este assunto pela Securities and Exchange Commission (SEC). O backdating é difícil de identificar, no entanto, e muitas vezes não é claro quais práticas são intencionais e ilegais e quais são erros genuínos ou erros de cálculo.
Devo entrar em contato com um advogado?
A fim de recuperar os danos em uma ação judicial contra sua empresa para backdating, você terá que provar intenção fraudulenta, o que pode ser muito difícil de fazer. Um advogado com experiência em direito dos valores mobiliários poderá representá-lo se desejar agir contra as práticas ilegais da sua empresa.
Editor de Diretoria e Diretora de Direito da LegalMatch Law Law e Attorney at Law.
Última modificação: 05-26-2018 03:52 PM PDT.
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